關于查處企業登記代理中存在的違法違章行為的
發布時間:2018-09-02
來自:濟南市工商行政管理局
        在市場經濟的大潮下,我國經濟日益繁榮,我們工商行政管理機關為了更好地服務經濟發展,不斷放寬登記政策,大幅降低準入門檻,各類市場主體層出不窮。在欣欣向榮的市場環境下,企業登記代理行業也是日趨發達。企業登記代理機構的快速發展,為方便企業設立、促進經濟發展起到了積極作用。然而,在一片大好的背后,卻也隱藏著一些不和諧的因素:有的私刻公章,偽造投資人簽名;有的偽造驗資(審計)報告、現金繳款單、營業場地證明等證明文件;有的為企業墊資并在企業設立或增資后立即抽逃;有的會計師事務所和資產評估機構違反執業規則違法違規出具驗資、審計、資產評估報告。這些違法違規行為,擾亂市場秩序,擾亂行業管理秩序,引發商業欺詐和犯罪行為,破壞交易安全,侵害社會信用體系建設的基礎,危害經濟社會穩定健康發展。日前,我所執法人員查獲一起企業登記代理機構違法違章的典型案例,下面就目前調查情況試述之:
    一、案情介紹:
    我執法人員在日常巡查中發現當事人孫某涉嫌無照從事企業登記代理業務,遂予以立案調查。經初步查實,該當事人共代理了17家企業的登記以及會計記賬。然而,當我執法人員向該查實的17家企業所在地街道辦事處了解其經營情況時,街道辦事處相關負責同志卻告知其轄區根本不存在以上企業,同時以上企業登記注冊時向工商機關提交的場所證明材料也不是辦事處出具的。
    二、關于本案的一些思考
    此類案件,在我工商機關查辦的企業違法違規案件中極為少見,但是這并不能讓我們忽視這種違法行為的存在,甚至實際上這種違法違規行為廣泛存在于全國各地。
    (一)此類違法行為的特征
    1、行為的隱蔽性。企業登記注冊過程中,涉及工商機關對企業住所審查的有兩個階段:一是企業所在地工商所進行現場調查,落實企業房屋場地、設備設施等是否具備經營條件;二是工商登記部門對企業提交的住所證明材料予以書式審查?,F實中,由于工商所管理人員的現場調查權限僅僅為是否具備經營條件,不能對企業是否有具有在該場所經營的權能進行核查,而受理企業登記材料的注冊人員僅對材料是否合乎規范進行書式審查,也無法判斷材料的真偽。也正是現行登記程序的這一漏洞,給了孫某等違法分子以可乘之機,其行為的隱蔽性可見一斑。
    2、行為的蔓延性。由于部分并不具備住所條件的單位或個人,為了種種目的,希望能夠盡快成立企業,獲取營業執照,而孫某這些違法分子卻為了謀取代辦費用以及為企業代理記賬的機會,通過偽造住所證明幫助這些企業盡快騙取工商登記。孫某這些違法分子往往能夠偽造各地的住所證明且成本較低,因此出于利益誘惑,他們會不斷招攬顧客,且供需雙方各有所得,一拍即合,導致這種騙取登記的企業極易泛濫。
    3、行為的危害性。⑴嚴重影響市場穩定。企業住所,之所以成為企業登記事項,而且是重要登記事項,國家作此規定的初衷是為了維護市場穩定,維系經濟市場信用體系。由此,國家規定企業登記時,需提交住所證明,而且對于出具住所證明材料的主體和內容給出了較高要求,很大程度上避免了一些所謂“打一槍換一個地方”的不法分子以企業名義進行招搖撞騙等違法違規行為之后逃之夭夭。然而,本案孫某種種通過偽造證明材料幫助企業騙取工商登記,一旦這些企業從事違法違規行為,工商機關根本無法找到他們,更何提規范其經營行為。⑵極大挑戰法律和國家機關的嚴肅性。孫某種種視法律如草芥,置國家經濟穩定于不顧,偽造公章,向工商管理機關提供虛假材料以騙取登記,切不論這些企業取得營業執照后是否從事違法違規經營,僅孫某等人偽造公章、騙取登記行為,已經是向國家法律以及國家機關的嚴肅性以極大的挑戰。
    (二)此類違法行為的性質界定
    由于此類違法行為涉及孫某等代辦人以及被代辦企業兩方面的違法主體,兩者之間有著千絲萬縷的關系,要想弄清他們違法行為的性質以及其應當承擔的法律責任,我認為應當將二者分別予以分析:
    1、孫某等代辦人的違法性質及法律責任
    孫某等代辦人偽造證明材料的行為定性,目前還沒有一個確定的結論。但是可以肯定的一點是,無論是偽造公章還是騙取公章,其行為均應由公安機關處理。而本案中孫某等代辦人無照從事代理業務行為,應按照《無照經營查處取締辦法》的有關規定進行處理,毋庸置疑。
    2、被代辦企業的違法性質及法律責任
    我所調查的孫某代辦的17家企業,部分企業負責人稱其在登記時,將注冊適宜全權交由孫某,對于偽造住所證明,向工商機關提交虛假材料一事并不知情。就此,被代辦企業是否應承擔該違法事實引起的法律責任,產生一些爭議。對此,希望分局能夠予以論證,給出相應的答復。我個人認為,雖然孫某屬于全權代理,即使企業對偽造一事并不知情,并不影響其承擔相應的法律責任。一是既然欲辦企業,那么對于企業登記的各項審批應當進行了解,特別是包括提供資金驗資、召開股東會或股東大會形成決議、制定章程、尋找住所提供場所證明等重要事項更是有關注的義務。二是雖然全權交由孫某代辦,但是辦理營業執照等證件涉及法律責任,對于孫某的代辦行為其也負有注意義務,而不應該聽之任之。即使孫某偽造證明材料的行為是因為企業的懈怠沒有及時制止,違背了企業的初衷而為之,我認為也應當推定為企業默許。三是既然孫某是代企業辦理手續,申請執照,同時也有企業的授權委托,那么孫某的行為即可視為企業的意思表示,其產生的法律責任應當由雙方分別予以承擔。綜上,我認為既定違法事實面前,企業有著不可推卸的法律責任,工商機關可以依照《中華人民共和國公司登記管理條例》第六十九條:“提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實,取得公司登記的,由公司登記機關責令改正,處以5萬元以上50萬元以下的罰款;情節嚴重的,撤銷公司登記或者吊銷營業執照。”的規定予以查處,而企業是否知情,僅屬于是否從輕處罰的情節。
    (三)工商機關在監管中遇到的問題:
    我們工商部門作為維護市場經濟秩序的重要執法部門,卻不得不面對一個令人尷尬的問題,那就是我們工商機關執法手段相對蒼白,特別是面對這些新型的違法違章行為更是顯得力不從心。對于無照從事企業登記代理和記賬服務,工商機關依據職能應依法予以查處,但是事實卻是此類行為的違法主體多為個人,其沒有固定的經營場所,經營設施也極為簡單,以我們工商機關目前的行政手段很難固定其違法經營的證據,也就很難對違法行為當事人予以定性處罰。為此,我所在調查孫某無照經營過程中,不得不對其代辦的企業進行大量的詢問以佐證孫某的行為,但是不得不承認的是如果單純為了調查孫某的無照經營行為,這么大規模的調查取證將使得執法成本與執法效果不成比例。
    三、關于查處此類違法行為的一些建議:
    由于此類違法行為涉及公章、營業執照以及相應背后的公章所有單位以及國家工商行政管理機關,嚴重危及社會秩序和經濟安全,因此應引起各級政府以及相關部門的高度重視。國家工商總局聯合5部門專門召開關于開展整治企業登記代理違法違規行為工作會議并下發有關通知(附后),要求在全國范圍內嚴查此類行為。我們基層執法部門,落實好上級通知精神,切實抓好此次整治工作成為一個重要議題。在此,我通過對有關通知精神的學習,結合我所調查本案中的做法,對于我們工商機關查辦此類案件提出以下意見和建議:
    1、局所聯動,全面摸底排查。此類案件,相信并不是僅發生在孫某一人身上,也不僅是我全福所轄區存在,因此,建議分局以本案為例在全區范圍內大面積展開調查摸底,以有效肅清此類違法行為。調查可以借鑒我所做法,即將在我局備案的企業按照地域分別向當地政府調查核實,全面查清存在的假冒住所證明的企業詳單。
    2、嚴格程序,認真調查取證。雖然此類違法行為的存在已經較長時間,但是對于此類型案件的查處我局尚沒有經驗。對于這種新型案件,我認為在思想上應當舉重若輕,敢于調查,同時在各環節卻要舉輕若重,謹慎行事。一是嚴格程序。由于此類案件的當事人,特別是代辦人一般都是熟知工商以及會計法律法規的專業會計人員,其法律意識相對較強,如果在程序方面出現漏洞被他們抓到把柄將使案件調查十分被動。二是認真調查取證。對當事人違法行為能否定性,證據無疑起著至關重要的作用。這類新型案件的調查,希望分局專門予以研究,制定調查模式,列舉必取證據,以避免因為取證瑕疵導致無法定案。本案,對于17家企業的違法行為,我所目前調取的證據主要有:①全福辦事處出具的未向該17家企業出具住所證明的證明原件,②我局存檔的該17家企業登記時提供的場地證明以及保證書復印件。③相關人員的身份證明材料、詢問筆錄。這些證據是否能夠足以證明該17家企業“提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實,取得公司登記”違法行為,請分局予以研究定奪。對于孫某無照從事代理業務行為,調取的證據主要有:①提取于孫某經營場所的宣傳從事代理業務的宣傳頁原件(孫某已簽字確認);②拷貝于孫某經營用電腦的宣傳材料等打印件(孫某已簽字確認);③存檔于我局的17家企業登記材料的《指定代表或者共同委托代理人的證明》(其中4家材料內容顯示代理人為孫某);④孫某代辦企業負責人的詢問筆錄(目前已接受詢問的企業負責人均供述代辦人為孫某)。以上證據是否能夠固定孫某無照經營行為,請分局裁量。
    3、分清權能,做好案件移交。對于代辦人的違法行為,我們工商機關尚沒有管轄權,因此此類案件中代辦人的處置應移交公安機關。
相信如果此次整治行動能夠全面開展,將有效遏制企業登記代理機構和企業出資的違法違規行為,震懾從事違法代理活動的機構和個人,樹立工商權威,規范市場準入秩序。
                                                全福工商所
                                            二零一零年三月二十二日
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